湾区观察 ▍粤港澳大湾区海事司法合作的实践与展望

1. 跨境海事纠纷数量持续增长，粤港澳司法机构扩大合作的基础不断夯实

根据广州海事法院发布的审判白皮书，2010—2018年间，该院审理的涉香港、澳门的海事案件总体维持在高位态势，反映出由于三地经济往来的日益密切，海事纠纷也呈现出多发频发的基本特点。广州海事法院深圳法庭作为毗邻香港的审判前沿，审理的涉外、涉港澳台案件比重大，2016年度审理此类案件584件，占广州海事法院涉外、涉港澳台案件的77.6%，占该庭当年审结案件的83.28% 。面对日益增长的跨境海事纠纷，粤港澳司法机构在处理海上货物运输、海上货运代理等案件时，积极行使司法管辖权，依法公正高效审理案件，妥善保护三地当事人的合法权益。同时，跨境海事纠纷的增长为法官查明事实、适用法律等带来了一些新情况新问 题，促使三地司法机构加强合作以共同应对纠纷解决，提高海事司法的质量、效率和公信力。

2. 粤港澳司法协助的领域不断拓展，三地海事司法协助的需求日益增长

早在香港回归之前，广东省高级人民法院与香港法院于1988年就签订了相互委托送达民事、经济纠纷案件诉讼文书的协议。港澳回归后，自1998年最高人民法院与香港特别行政区政府签署《关于内地与香港特别行政区法院相互委托送达民商事司法文书的安排》（简称《内港送达安排》）以来，内地与香港已就文书送达、仲裁裁决的认可与执行、当事人协议管辖的民商事案件判决的认可与执行等事项先后建立了协助机制。相比较而言，内地与澳门的司法助领域更加宽广，最高人民法院与澳门特别行政区政府已就文书送达、调查取证、民商事判决的认可与执行、仲裁裁决的认可与执行等事项建立相对完善的司法协助机制。与此同时，三地海事司法协助需求迅速增长，司法协助的案件数量增幅较大。

以文书送达为例，2016年广东省法院系统办理的涉港司法文书送达案件共计835件，占全国涉港司法文书送达案件的42%。从全国范围来看，2008年至2014年间，内地法院办理的请求香港法院送达文书的案件为8332件，受理香港法院的送达请求1329件，申请认可和执行香港民事判决和仲裁裁决25件。

粤港澳司法协助从最初的司法文书送达逐步扩展到实质意义上的仲裁裁决及判决的认可与执行，从管辖权异议的审查逐步扩展到民商事判决中国家豁免的审查、公共秩序保留的适用、区际法律冲突等 实质性法律问题。目前，三地司法机构对域外海事仲裁司法审查的态度还是较为开明的，对域外仲裁裁决的接受程度较高，对域外仲裁机构的管辖权及域外仲裁的效力较为尊重。在域外判决的认可与执行方面，内地与澳门较早建立了相对完善的互相认可与执行机制。而内地与香港之间则迟迟未能达成一致。最高人民法院与香港特别行政区政府于2006年签署的《关于内地与香港特别行政区法院相互认可和执行当事人协议管辖案件的民商事案件判决的安排》（简称《内港协议管辖安排》）在内地与香港之间开启了判决互认的一道门缝，但该文件要求当事人的协议管辖协议必须“以书面形式明确约定内地或香港法院具有唯一管辖权”且申请认可和执行的是须支付款项的具有执行力的终审判决，条件之严苛导致实际效果不是很理想。2017年，双方又制定了关于认可与执行婚姻家庭民事案件的判决的安排。2019年1月18日签署的《关于内地与香港特别行政区法院相互认可和执行民商事案件判决的安排》（简称《内港认执判决安排》）突破了“当事人协议管辖”的条件限制，将内地与香港的民商事判决（包括海事判决）的认可与执行提升到一个新的发展阶段。同时，海事司法呈现出竞争与合作交织、冲突与协调并存等动态博弈特点。三地司法机构尤其是内地与香港之间在当事人诉前扣船、挑选法院、平行诉讼等领域的竞争意识较强，彼此在不方便法院原则的运用、提单管辖权条款的审查、域外判决的认可与执行等方面均存在有失偏颇的问题。

4. 粤港澳司法机构与人员之间的直接交流愈发频繁，海事司法领域率先呈现出法系融合、法律适用统一的特征

近年来，三地司法机构及人员往来增多，在考察交流、学术研讨、法官培训等领域开展的合作较为频繁，三地司法人员的直接交流更为密切。2008年至2014年，内地法院共有530批2723人次赴台港澳交流（含组团和随团），平均每年赴港澳的团组有10个。以广州海事法院为例，该院叶柳东院长一行在参加“澳门海洋管理、利用与发展国际研讨会”期间同澳门特别行政区终审法院岑浩辉院长进行交流，岑院长希望内地法官对自国务院第665号令正式赋权澳门特别行政区管理85平方公里海域后，澳门法院系统日益增多的海事案件审理工作提供经验和建议。

近年来，广州海事法院已多次公派法官参加香港举行的跨境破产、海上保险等热点问题的研讨，已与香港城市大学法律学院等单位联合举办了三次短期培训班，该院现有四名法官具有香港大学、香港城市大学的普通法硕士学位。由于海商法律受英国法、国际公约、国际惯例的影响较大，粤港澳三地的海事法律制度大同小异，在海事司法领域呈现出法系靠拢、融合的特征，是最有希望率先实现法律适用统一的领域。

与粤港澳经济上的紧密联系相比，三地在民商事司法合作方面的总体范围较窄，尚不足以实现全面维护当事人合法权益、保障粤港澳经贸合作与社会发展的目的。在海事司法领域，三地司法机构在区际司法协助、跨境纠纷解决、人员交流等方面仍存在一些突出问题。

1. 粤港两地海事司法协助的领域较窄及效率较低，不能满足海事司法的迫切需求

目前，内地与香港仅就部分民商事判决的认可与执行制定了相应司法文件。《内港认执判决安排》明确规定“海洋环境污染、海事索赔责任限制、共同海损、紧急拖航和救助、船舶优先权、海上旅客运输案件”及“破产（清盘）案件”等暂不适用，限制了两地判决互认互执的范围，而这些案件却是双方最应携手应对的领域。《内港认执判决安排》不包括保全、禁诉令等临时措施的认可与执行。而且，相关安排制定后需要经过香港立法会制定相关的交互强制执行的条例等立法程序后才能付诸实施，生效时间不可控。此外，直至 2016年12月香港与内地才就民商事案件的委托调查取证制定安排，在此之前香港法院不接受内地法院的委托调查取证。由于《内港送达安排》程序繁琐及实践中的低效率，内地法官在办案时多弃而不用。为改变这一局面，《最高人民法院关于涉港澳民商事案件司法文书送达问题若干规定》（简称《送达规定》）于2009年出台，为解决涉港案件的送达难问题另辟蹊径，但也使《内港送达安排》的适用大打折扣，使法院有了不必“舍近求远”的理据，这实际上置上述安排于可用可不用、可有可无的尴尬境地。与此同时，内地法院审理的涉港民商事案件大幅增长，涉港海事案件长年维持在高位态势，也催生着大量的海事司法协助需求。同内地法院与澳门法院在全方位、多领域开展的司法协助相比，内地与香港的司法协助范围有待进一步扩展、效率有待进一步提高、质量有待进一步提升，制度供给与需求之间的矛盾将长期存在。

2. 粤港澳三地海事司法机构在跨境案件审理上缺乏协调机制，在临时措施、管辖权、平行诉讼等方面竞争意识远大于合作意识

例如，2016年广州海事法院审理的香港籍散货船“夏长”轮漏油案，漏油事故导致粤港澳三地渔民的利益遭受损害，产生了280余件海事案件。该系列案虽最终多以调解方式结案，但也暴露出粤港澳 司法机构在应对流动渔船、流动渔民、跨境油污损害案件等方面存在的不足，需进一步建立起跨境案件的司法应对及合作机制。再如，轩辉国际物流有限公司与智利南美轮船有限公司无单放货纠纷系列案（简称“轩辉案”），该案涉及中国内地六家海事法院及英国法院和香港特别行政区法院。香港法院发出的玛瑞瓦禁令和财产接管令，促使轩辉公司被迫应对英国法院的诉讼。英国法院的诉讼抵销了中国内地法院诉讼产生的任何效果，而香港法院的判决紧密配合英国法院的判决，冻结了轩辉公司香港的财产。“轩辉案”体现了香港法院各审级内部关于执行英国法院的全球动员令和拒绝发布违背《香港高等法院条例》第21条M（4）政策的命令之间的矛盾，也侧面反映出该案中的香港法官对维护普通法系及英国法院制度的考量大于对内地法院的司法礼让及生效裁判维护的整体性考量。在司法实践中，香港和内地法院在提单管辖权条款、平行诉讼等领 域充满竞争意识，彼此积极争夺管辖权，导致管辖权冲突、择地诉讼、重复索赔等现象发生。

3. 粤港澳三地海事司法机构的直接交流仍较为困难，三地法官在加强对话交流、培育中华司法文化等方面存在不足

目前，受限于“三公”经费的严格管控，内地法院在出境考察学习、短期培训、学术研讨等方面存在较大的限制。内地海事法官与香港法官交流的机会不多，目前主要依托于最高人民法院与香港城市大 学联合举办的硕士博士培养项目，但该项目主要针对内地法官与香港师生之间的交流。2011年，在最高人民法院的大力推动，台湾、香港、澳门有关方面的积极支持下，正式建立了海峡两岸暨香港澳门司法高层论坛，作为两岸四地司法高层交流平台，每两年举办一届，由四地司法审判主管机构轮流举办。2015年7月，最高人民法院牵头成立了中华司法研究会，成为内地与港澳台法官、学者之间交流的学术研究平台。但上述平台面向所有审判领域，海事审 判作为范围较窄的领域，未能得到较大关注。尽管内地法院做出了加强与港澳法院交流的努力，但内地法官与港澳法官直接对话的机会较少，港澳法官也很少来内地法院就司法实践专业问题进行交流。内地法官对港澳海事司法实践的了解主要来源于学者们的研究和转述，缺乏有效的沟通途径，更遑论就某一问题与港澳法官达成裁判共识，共同为弘扬中华司法文化作出相应努力。

1. 建设粤港澳法治统合的示范区

就“一国两制”条件下的粤港澳大湾区建设而言，需要在不同法域之间构建法政共同体，有效支撑和促进经济社会一体化，即通过法治统合促进经济社会统合乃至国家统合。粤港澳司法机构需要加强交流，消弥分歧，互学互鉴，深化合作，促进法律适用的统一和法系之间的不断融合。在纠纷解决上，三地司法机构要树立和增强合作意识，就跨境破产、国家豁免、平行诉讼等问题要加强沟通，争取达成一定的裁判共识。如在国家豁免审查方面，在“华天龙案中，香港法院曾希望引导原、被告双方将英国“皇室豁免权”是否适用于内地政府机构下属事业单位法人即被告广州打捞局这一问题纳入上诉审理的范围，但由于双方坚持不在该问题上争讼而作罢。而在“刚果金案”中，香港终审法院决定将此案提请全国人大常委会就此案是否涉及国家行为、刚果金政府旗下公司是否拥有绝对外交豁免权进行释法。这是回归以来首次由香港法院主动提请释法，终审法院后来根据人大释法作出了判决。上述两个案件中，香港法官在“刚果金案”中表现了较强的国家意识，维护了基本法的权威，而“华天龙案”中的香港法官试图将充满殖民地色彩的立法直接移植至回归后的特区法律，欠缺基本法依据及国家利益的考量，该案的裁判依据和结果也不能被其他香港法官及粤澳两地法院认可。

2. 建设粤港澳法治创新的试验区

香港和澳门作为高度自治的特别行政区，享有专门的立法权、独立的司法权和终审权。同时，广东省和广州市也具有较大的立法权限，深圳市还享有经济特区的授权立法权限，在广东自由贸易试验区还可以突破法律的现行规定进行先行先试。因此，粤港澳均具有开展法治创新试验的相应权限。由于“一国两制”形成的粤港澳三地社会制度上的差异，三地分属三个法系的现象将长期存在。要深化海事司法合作，就必须尝试突破现有制度的约束，尝试在不违反宪法和基本法的前提下的法治创新，将粤港澳大湾区打造成三地开展法治创新的试验区。例如，在政府合作层面，广州与香港成立“穗港合作专责小组”，深圳与香港建立深港合作会议机制等加强交流，珠海横琴新区还成立了港澳法律问题专家小组，深圳前海成立了前海法律专业咨询委员会。相比而言，粤港澳司法机构欠缺类似的官方协商机制，可以尝试在两地法院之间就海事司法合作直接搭建协商机制，实现沟通联络机制的创新。再如，对于三地在跨境破产制度设计方面的差异，可以尝试在海事破产领域，由广东法院试点开展涉外破产管辖权的修正普及主义的立场，突破现行《破产法》第5条的规定，真正体现大国司法理念。

3. 建设粤港澳司法合作的功能区

目前，粤港两地海事司法的博弈、竞争意识较强，均存在积极扩张己方管辖权等现象。例如，内地法院在审理提单正面或背面管辖权条款案件中，对提单注明香港法院享有专属管辖权的条款的效力不予认可，较少运用不方便法院原则对此类案件不予管辖。香港是全球知名的海事仲裁中心，香港海事司法也处于航运界的高端水平。内地法院已完成了建设“亚太地区海事司法中心”的目标，已成为世界上受理海事案件数量最多的国家，目前正积极致力于建设国际海事司法中心。粤港澳三地在海事司法领域可以各自发挥比较优势，建设具有各自特色的司法服务品牌。如香港法院可以建设面对普通法系国家或英语国家的海事司法中心，澳门法院可以建设面向葡语国家的国际海事法庭，广州海事法院可以建设位于中国南方的国际海事司法中心。建设目标和职责相对分明的功能分区后，粤港澳三地司法机构可以避免恶性竞争，加强合作与交流，共同致力于粤港澳大湾区内海事司法服务保障能力的提升，将湾区建设成为海事法治化营商环境最佳的区域。

“合则两利，争必两败。”作为同一主权国家范围下的三法域，粤港澳三地为加强海事司法合作，构建粤港澳大湾区的法治统合示范区、法治创新试验区和司法合作功能区，可以从以下方面开展工作。

1. 深化海事司法协助

未来，三地法院需要进一步就拓展司法协助的范围和深度加强合作。例如，在涉港案件的文书送达方面，内地法官应克服滥用邮寄送达、公告送达等方式的惰性，通过委托香港法院送达判决书等重要法律文书。当然，粤港两地的委托送达机制需要进一步简化，可以尝试通过广东省高级人民法院与香港高等法院订立相关协议等方式，进一步简化和完善送达手续。针对涉港澳案件存在的送达难、公证手续繁琐、境外证人出庭作证困难等问题，三地法院可以建立互联网审判法庭，由港澳当事人在当地接受内地法院的视频开庭等方式，极大便捷当事人诉讼和提升司法效率。对香港的海事律师，可以尝试采取概括授权委托的方式，就香港当事人的送达委托香港律师完成。

2. 积极促进三地海事判决的互认互执

《内港认执判决安排》的签署开启了粤港澳民商事判决认可与执行的新时代。在等待香港立法会的相关立法程序的时间内（一般最少有一至两年的等待期），可以参照中国法院在互惠关系审查上从“事实互惠”到“推定互惠”的实践发展，对香港法院的海事判决先予以认可与执行，以创造粤港两地积极宽松的司法环境。由于《内港认执判决安排》对船舶优先权、海洋环境污染、破产案件等判决暂不相互认可与执行，粤港两地可就海洋环境污染、跨境海事破产等案件加强研讨、交流，以形成一定的裁判共识，共同促进相关判决率先在两地的认可与执行。

3. 妥善处理海事平行诉讼

平行诉讼是指相同当事人基本相同事实以及相同目的，就同一诉讼标的在两个或两个以上司法区域的法院进行诉讼的现象。近年来，当事人利用内地与港澳海事法律制度的差异提起平行诉讼的现象增多，既浪费了宝贵的司法资源，还容易引发粤港澳三地司法机构的对立情绪，不利于三地开展海事司法合作。三地司法机构应尊重市场主体协议选择司法管辖的权利，加强友好协商与合作，减少彼此之间的管辖权冲突，妥善解决三地之间的海事平行诉讼问题。内地法院在受理案件后若发现当事人已提起在港澳法院的平行诉讼，在不违反“一国两制”、内地公序良俗等原则下，可以尝试裁定中止内地法院诉讼，再根据港澳法院诉讼进展情况作出恢复诉讼或者终结诉讼的决定。

4. 以礼让精神积极解决管辖权冲突

除前述平行诉讼外，粤港澳三地法院在审查提单管辖权条款、协议管辖条款等时，过去往往强调维护所在法域的司法主权，不认可相应条款的效力。在粤港澳三地同属中华人民共和国行政区域的背景下，司法权在三法域内部的分配与行使并不必然损害主权国家的司法主权。在海事诉讼领域，较少涉及公共秩序保留等问题，对“一国两制三法域”内的管辖权冲突应持较涉外民商事诉讼更积极的礼让态度，尊重各法域的司法管辖权，而不轻易否认上述管辖权条款的效力。同时，三地司法机构应妥善运用不方便法院原则，对与本法域争议无实际联系、域外法院管辖更为方便的海事案件可以不行使管辖权。因为适用不方便法院原则是对本国法院管辖权的自我抑制，有利于防止原告挑选法院，体现了国际礼让精神，也符合中国民事诉讼法规定的两便原则。此外，对于诉前扣船等长臂管辖行使取得的管辖权，如涉及三地的管辖权冲突的，应加强沟通和协商，促使妥善解决管辖权冲突，并在诉讼中平等对待境外当事人和平等保护其合法权益。

5. 共同应对跨境海事诉讼

针对粤港澳三地均较为关注的港澳流动渔民权益保护案件、珠江口及伶仃洋海域海洋环境污染案件、航运公司跨境破产案件等跨境海事诉讼，三地司法机构应当加强协作与交流，共同积极促进纠纷解决，为粤港澳大湾区建设打造安定有序的社会环境、公正法治的营商环境、美丽和谐的生态环境。三地司法机构可以尝试建立一种法官联席会议制度，由粤港澳三地资深法官就近半年或一年的重大或疑难海事案件开展研讨，交流意见。对某一法院受理的跨境海事案件，如认为有可能涉及境外或域外法院相关案件的，可以通过高层机制通报情况，以实现粤港澳三地对重大海事案件的共同应对和管理。

6. 建立域外法查明协作机制

如前所述，粤港澳三地司法机构缺乏域外法查明的协作机制，在司法实践中存在查明途径有限、专家证人意见冲突、法官对域外法律体系缺乏了解等因素，导致查明和适用域外法的困难。除了《涉外民事关系法律适用法》及其司法解释所规定的当事人提供、中外法律专家提供、通过对中国生效的国际条约规定的途径查明等途径以外，内地法院可以尝试与港澳法院、高等院校或者民间机构建立起新的查明途径协作机制。比如，由最高人民法院牵头建立域外法查明数据库，由粤港澳三地法官在办理案件时将其已查明的域外法规定上传至数据库，实现资源共享，避免重复劳动。可以尝试在香港城市大学等高校建立香港法查明基地，由香港法学学者、律师等出具香港法查明和适用的意见。目前，深圳市蓝海法律查明和商事调解中心正在从事香港法的查明工作。也有学者指出在澳门设立葡语国家的法律查明中心，有利于将澳门特区逐步建成多元纠纷解决的中心。

7. 探索港澳籍陪审员参审机制

受限于《中华人民共和国人民法院组织法》《中华人民共和国法官法》《中华人民共和国民事诉讼法》等法律的制约，内地法院目前尚不能由港澳籍公民担任内地法院的主审法官。为了促进涉港澳案件的民主化审判，广州海事法院在案件中审理中已尝试使用港澳籍公民担任人民陪审员参与审理案件，取得了较好效果。未来港澳法院在审理涉及内地当事人的案件时也可以尝试由常驻港澳的内地公民参审，丰富和发展港澳司法实践。

8. 妥善解决区际法律冲突

目前，最高人民法院与港澳特区政府采用双边协商、分别执行的“安排”式区际司法协助模式。但“安排”模式解决的是送达、取证、判决认可与执行、仲裁裁决的认可与执行等民事诉讼程序法方面的问题。对于港澳与内地在民商事法律关系处理中的实体法问题鲜有涉及，三地司法机构在案件审理中仍涉及大量的区际法律冲突问题，需要通过冲突规范的指引适用准据法，以实现对跨境海事纠纷的间接调整。解决区际法律冲突有制定区际法律协议、示范法等途径，目前较为可行的是继续采用“安排”模式就某些领域的实体性法律问题达成一致意见，或 者由最高人民法院在发布指导性案例及制定司法解释时有意识地同港澳司法实践保持一致，以寻求三地法律规范的最大公约数。

9. 加强海事司法界的直接交流

目前，粤港澳三地司法机构就海事审判而言存在直接交流的渠道较少、频次较少等问题。在“三公”经费严格管控的背景下，内地法官的出境出访必然会受到严格限制。可以尝试邀请港澳资深法官、法律专家等专业人士到内地法院授课、研讨等方式加强合作。目前，广州海事法院内挂牌成立了最高人民法院国际海事司法广州基地和广州国际航运司法研究中心，可以充分依托这两个平台举办国际海事司法研讨会，邀请港澳法官、学者等专业人士前来开展研讨、短期交流等。在必要时，粤港澳三地司法机构、高校等可以联合成立海事法律研究会等学术研究机构，形成定期交流与研讨机制。

10. 共同培养海事法律高端人才

经过35年的发展与培育，中国海事法院已形成了一支精法律、懂航运、熟经贸、会外语的海事法官队伍，已成为海事审判的生力军。但不容否认的是，中国的高端法律人才仍比较缺乏。目前在国内专门从事国际问题研究的高端人才仍然是稀缺资源，与美国等发达经济体相比，甚至与印度、墨西哥等发展中国家相比，重要国际组织中中国公民数量和所担任的职务仍然与中国的国际地位不相符。高端海事法律人才的缺乏必然会导致中国参与国际规则制定的能力削弱。面对这一问题，粤港澳三地应当携手共同培养海事法律高端人才。例如，通过香港高校在内地设立分校，由退休法官、资深海事律师、仲裁员、学者等来内地分校授课。内地法官参加香港高校的海事法律专题研讨班等短期培训，加强法律英语语言能力培养，积极应对涉外审判的需求。

内容来源：《中国海商法研究》第30卷第3期，2019年9月（节选）

作者：谭学文 广州海事法院研究室主任科员、法官助理